加班工资与年终奖是否应当计入经济补偿金基数

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2018-08-21 | 来源:本站原创

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引言

经济补偿金是用人单位与劳动者解除或终止劳动合同时,依法以货币形式给予劳动者的补偿。经济补偿金最早出现在《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发[1994]481号)中,1995年通过并实施的《中华人民共和国劳动法》第二十八条对于应当支付经济补偿金的情形以法律的形式予以规定。其后,在2001年《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释>》第十五条中增加了劳动者被迫离职,用人单位需要支付经济补偿金的情形。在2008年《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称《劳动合同法》第四十六条中将上述各项规定所涉情形加以整合,同时增加了用人单位规章制度违反法律法规的规定,损害劳动者权益的、因用人单位原因导致劳动合同无效的、用人单位破产、被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者提前解散等几种情形下用人单位应当支付经济补偿金。

至此,关于应当支付经济补偿金的情形形成了比较完整的法律体系,但是对于如何计算经济补偿金基数却无统一标准。《劳动合同法》第四十七条第三款:“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资。”但是劳动者的哪些收入应当计入工资基数无明确规定,导致司法实践中存在诸多争议,比如加班工资、年终奖、病假工资、产假工资等是否应计入平均工资内计算,其中尤以加班工资与年终奖是否计入经济补偿金基数的争议最多。本文将立足于加班费和年终奖,总结全国主要城市经济补偿金基数计算或裁判标准供读者参考。

主要城市裁判规则

北京:加班工资、年终奖均计入经济补偿金基数。

2017年4月,北京高院民一庭与北京市劳动人事争议仲裁委员会共同研究发布了《关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答》,该文件第二十一条第四款规定:“在计算劳动者解除劳动合同前十二个月平均工资时,应当包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。其中包括正常工作时间的工资,还包括劳动者延长工作时间的加班费。劳动者应得的年终奖或年终双薪,计入工资基数时应按每年十二个月平均分摊。《劳动合同法》第四十七条规定的计算经济补偿的月工资标准应依照《劳动合同法实施条例》第二十七条规定予以确定;《劳动合同法实施条例》第二十七条中的“应得工资”包含由个人缴纳的社会保险和住房公积金以及所得税。”从该规定中可以看出,在北京年终奖、加班工资、个人缴纳的社会保险和住房公积金以及所得税均应当计入经济补偿金基数。

上海:年终奖计入经济补偿金基数,加班工资不计入。

2013年上海高院《民事法律适用问题》第五点中,上海高院认为,第一,经济补偿从性质上看系用人单位与劳动者解除或终止劳动关系后,为弥补劳动者损失或基于用人单位所承担的社会责任而给予劳动者的补偿,故经济补偿金应以劳动者的正常工作时间工资为计算基数。第二,加班工资系劳动者提供额外劳动所获得的报酬,不属于正常工作时间内的劳动报酬。第三,从原劳动部《关于贯彻<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第55条和《劳动合同法实施条例》第27条规定来看,也应认为经济补偿金不包含加班费。综上,在上海加班工资不计入经济补偿金计算基数。

当然,如有证据证明用人单位恶意将本应计入正常工作时间工资的项目计入加班工资,以达到减少正常工作时间工资和经济补偿金计算标准的,裁审机构还是有可能根据案件实际情况认定该部分“加班工资”应计入经济补偿金计算基数。

对于年终奖虽然没有明确文件予以规定,但是从上海市司法实践中可以总结出年终奖属于奖金范畴,应计入经济补偿金基数。裁审部门一般将已经发放的年终奖分摊计入月工资收入中,进而再确定计算经济补偿金的基数。

广州:加班工资、年终奖均计入经济补偿金基数。

在广东省高院以及广州市中院两级法院公布的会议纪要或者审判指导意见中,均未明确规定加班工资与年终奖是否计入经济补偿金基数。但2014年广州市中级人民法院《关于审理劳动人事争议案件若干问题的研讨会纪要》第十九条规定,未休年休假工资报酬应纳入经济补偿金的计算基数。如果劳动者所获得的年休假工资对应的期间跨越离职前十二个月,那么应当按比例计入其平均工资当中,而不应直接将全部年休假工资都计入离职前十二个月的平均工资。加班工资与未休年休假具有相似的性质,故加班工资也应计入经济补偿金基数中。同时,检索了大量广州中院关于劳动争议的裁判文书,几乎都将加班工资与年终奖计入平均工资中。所以,在广州地区,加班工资与年终奖均会计入经济补偿金基数中。

深圳:加班工资、年终奖均计入经济补偿金基数。

2015年9月,深圳市中级人民法院《关于审理劳动争议案件的裁判指引》第一百条:“在计算经济补偿或赔偿金时,劳动者解除劳动合同前十二个月平均工资,除包括正常工作时间的工资外,还包括劳动者的加班工资。劳动者已领取的年终奖或年终双薪,计入工资基数时应按每年十二个月平均分摊。”从此规定可以看出,深圳地区加班工资与年终奖均应当计入经济补偿金基数。

成都:加班工资、年终奖均不计入经济补偿金基数。

《四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发<关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答>的通知》第29条:“《劳动合同法》中规定的经济补偿金及二倍工资计算基数按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算,即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额,但不应包括:(一)加班工资;(二)非常规性奖金、津补贴、福利。”该文件明确将加班工资排除在经济补偿金基数之外。

成都市中级人民法院公布的2017年十大典型案例第九个案例中,法院认为,是否将年终奖计入计算经济补偿金基数,重在考量该年终奖系工资性质的劳动报酬还是福利等非工资性质收入。首先,《中华人民共和劳动合同法》第四十七条对相关工资有明确规定即“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”;其次,从双方签订的劳动合同看。劳动合同系确定用人单位和劳动者权利、义务的直接载体和客观载体。因此,确定劳动者工资标准,因重点考查双方劳动合同约定和用人单位劳动报酬发放制度。根据双方签订的《劳动合同书》,双方未就年终奖发放标准、对象、成就条件、时间等进行约定。因此,综合考量相关法律对月工资的规定及该案实际情况,相关年终奖不应计入经济补偿金基数。

重庆:加班工资、年终奖等特殊形式的工资均计入经济补偿金基数。

重庆无明确文件规定加班工资、年终奖是否计入经济补偿金基数。但是从2017年11月,由重庆高院民一庭、市劳动人事仲裁院牵头召开第三次劳动争议联席会议议纪要中可以看出,即使是特殊情况下支付的工资也应计入平均工资基数。其会议纪要第五条:“根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定,经济补偿金的计算标准为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据法律、行政法规规定,劳动者因患病、工伤、产假、婚丧假、事假、探亲假等原因,用人单位按一定比例或者标准支付的工资,属于特殊情况下支付的工资,因此,用人单位按月向工伤职工支付的停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴等属于特殊情况下支付的工资,应当作为平均工资的计算基数。”

通过检索重庆地区劳动争议案例,多数案件将加班工资、年终奖计入经济补偿金基数。

总结

通过上述分析及调研各地裁判规则,除成都地区外,其余地区均认为年终奖应当计入经济补偿金基数。对于加班工资则争议较大些,上海、成都地区法院认为,加班工资属于劳动者额外收入,不应计入经济补偿金基数。其他地区则将加班工资计入经济补偿金基数。笔者个人赞同将加班工资与年终奖等劳动者货币性收入均计入经济补偿金基数。根据《劳动合同法实施条例》第二十七条:“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的月工资按照劳动者应得工资计算,包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。”该条以概括性方式列举计算经济补偿金基数的范围,并未穷尽所有。其次,国家统计局《关于工资总额组成部分的规定》第6条规定,工资总额包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资及特殊情况下支付的工资,即工资总额应包含加班工资、奖金。故加班工资、年终奖等劳动者货币性收入均可以计入经济补偿金基数。但各地的操作仍应以当地规定为准,建议用人单位计算补偿金时及时了解各地的规定,必要时咨询相关的劳动保障部门或专业律师。

李富强

作者

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