用人单位能否以劳动者严重违反《劳动合同》约定为由单方解除员工劳动合同

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2018-06-19 | 来源:劳动法苑

  宁波某化工企业 HR


  问:我司某员工连续旷工7天以上,但我司没有建立规章制度,我司与某员工签订的《劳动合同》约定员工连续旷工3天以上的为严重违纪行为,公司有权单方解除劳动合同。请问我司能否以劳动者严重违反《劳动合同》约定为由单方解除员工劳动合同?


  江三角·宁波 肖海龙律师:


  答:对此问题,司法实践存在较大争议,当前司法审判有两种裁审口径。


  1) 否定说。主张解除劳动合同须法定,劳动合同约定解除条件违法,理由如下:


  其一,根据《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》第13条规定,用人单位不能自行约定劳动合同终止条件;根据《劳动合同法》第39条规定,用人单位有权以员工严重违反规章制度为由单方解除员工劳动合同,故用人单位应将劳动合同约定的解除条件纳入规章制度中。


  其二,劳动合同关系不同于普通的民事合同,由于劳动关系具有人身隶属性,使得劳动者相对处于被管理的弱势地位,员工为了获得宝贵的就业机会,往往对用人单位提出的条件只能接受。故劳动合同签订时员工与单位并非平等协商,难以表达员工的真实意思。


  2) 肯定说。劳动合同作为双方约定权利义务的体现,只要约定内容不违法,可以作为解除违纪职工劳动合同的依据,具体理由如下。


  其一,法律并未禁止约定劳动合同的解除条款;


  其二,合法有效的劳动合同是契约自由原则的体现,是双方在平等自愿、协商一致的原则下制定的,从某种程度上看,劳动合同的签订符合规章制度有效要件,因此,单位可直接适用劳动合同约定解除的条款解除员工的劳动合同。


  由于劳动争议案件的裁审口径存在地域差异,各地裁审机关所持观点不一,目前北京、上海、杭州等地的法院一般倾向认为,劳动合同约定旷工的解除条款系签订双方的真实意思表示,未违反法律法规规定,可直接适用劳动合同约定解除员工。而宁波裁审机关的裁审口径目前较为模糊,故不排除宁波裁审机关认定本案依据劳动合同约定解除劳动合同的行为违法。


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